公司法人格否认制度,是指为阻止公司独立人格的滥用,在特定法律关系中否认公司的独立人格,使股东对公司债务直接承担责任的一种法律制度。我国公司法第20条明确规定了这一制度,成为司法实践中否认公司法人格的主要法律依据。然而,公司法的规定并未解决所有实践中出现的问题,法人格否认制度仍有待进一步完善。

　　细化人格否认制度的适用要件

　　主观要件上,股东存在滥用公司人格逃避债务的过错。我国公司法第20条第3款使用了“滥用”、“逃避”、“损害”等词语,表明了股东在滥用公司独立人格时存在主观过错的意思。主观过错要件将法人格否认规则所欲惩罚股东非法谋利的目的旗帜鲜明地表现出来。换言之,在某些情形下公司无力偿还所负债务,如果不能证明股东对此存在滥用公司人格逃避债务之过错,则不能适用法人格否认规则。

　　在举证责任分配上,公司债权人应当完成初步的举证,即公司与股东之间存在人格混同等公司人格被滥用的基本事实,然后推定股东存在过错,由股东举证证明公司无力偿债并非其过错所致,否则,股东对公司债务承担连带责任。

　　行为要件上,通常以公司与股东之间存在人格混同作为判断的标准。人格混同又可以细化为人员混同、业务混同、财产混同等。

　　人员混同,就是指某些人员时而代表公司,时而代表股东,但从外在表现来看则是不清晰的,甚至是有意混乱的。其目的十分明显,就是利用公司的独立人格,通过人员安排上的混乱状态,最终达到让股东获得利益,而将责任全部推给已成空壳的公司。

　　业务混同,是指公司的业务和股东的业务不能作清晰的划分,主要表现在公司与股东从事同一业务,且业务的进行不加区分,大量交易活动形式上的交易主体与实际主体不符或无法辨认。

　　财产混同是指公司的财产不能与股东的财产作清晰的区分。独立的财产是公司取得独立法人格的物质基础。财产是否独立是决定公司法人格是否被滥用的关键之所在。公司财产是否独立可以从公司是否具有独立的资金账户,公司财产的流出与流入是否属于正常的财产流动,以及公司是否具有合法且健全的财务会计制度等方面进行判断。公司与股东使用同一银行账户,公司缺乏独立财务制度,公司财产没有按照财务会计制度进行流动,且与股东财产混为一体,可能被认定为公司财产与股东财产混同。

　　主体要件上,有权主张公司法人格否认的主体是公司的债权人,承担责任的主体是滥用公司独立人格的股东。某些股东认为公司控股股东的行为对其利益造成了损害,可以通过股东直接诉讼方式获得救济,无需动用公司法人格否认规则。公司法第20条第2款规定:“公司股东滥用股东权利给公司或者其他股东造成损失的,应当依法承担赔偿责任。”本条可以作为股东之间纠纷处理的法律依据。因此,股东不得提起公司法人格否认之诉来主张其在公司内部的权利。通常情况下,承担责任的主体是公司的股东。在公司的实际控制人利用公司独立人格逃避债务,并且规避公司法第20条之规定不以股东身份出现时,能否认定公司实际控制人滥用公司法人人格的责任具有现实的意义。

　　结果要件上,股东滥用公司独立人格逃避债务导致债权人本应得到清偿的债权无法受偿。换言之,债权人损害结果的发生必须与股东滥用公司人格的行为之间存在因果关系。我们认为,公司作为一种投资模式,本身就具有限制股东责任的价值,因此,不能将股东所欲通过公司这种组织形式以限制投资风险,而风险恰恰发生时产生的所有债务,均纳入法人格否认情形下应由股东承担的债务之中。

　　准确适用公司法人格否认制度

　　准确适用公司法人格否认制度,必须厘清公司法人格否认制度与公司法其他制度之间的关系。

　　首先,在公司有无人格的层面上,应区别公司法人格否认与公司成立无效。公司成立无效是因公司成立时的瑕疵致使公司不具备法人资格,公司法人格否认则是已经取得法人资格的公司因成为操纵人逃避义务和责任的工具,从而被否认其人格。法人格否认通常只针对特定当事人间的某一具体法律关系,其效力是局限性的,公司成立无效对于公司人格的否认是全面彻底的。

　　其次,应区分公司法人格否认与股东出资不实或者虚假出资责任。股东出资不实或者虚假出资问题涉及公司与股东之间的关系,应由股东出资义务及责任的相关规定处理。在我国目前司法实践中,存在大量因股东出资不足而被否定公司法人格的案件。正是认识到出资不足的责任与滥用公司法人格的责任有着本质的区别,最高人民法院颁布《公司法解释(三)》详细规定了股东出资不足以及虚假出资情况下股东对公司的责任以及股东对公司债权人的责任。

　　再次,公司的董事、高级管理人员滥用权利给公司的利益造成损害,进而间接给股东利益造成损害的,涉及公司与其高级管理人员之间的关系以及股东与公司高级管理人员之间的关系,可以依据股东代表诉讼制度和股东直接诉讼制度予以处理。对此,公司法第152、153条有明确的规定,不应将其混同于公司法人格否认制度。
江苏省南京市人民政府办公厅


宁政办发（2008）103号

南京市政府办公厅关于转发市人事局《南京市事业单位公开招聘人员暂行办法》的通知

各区县人民政府，市府各委办局，市各直属单位：

　　市人事局拟定的《南京市事业单位公开招聘人员暂行办法》已经市政府同意，现转发给你们，请认真遵照执行。


二○○八年九月十八日


南京市事业单位公开招聘人员暂行办法
（市人事局 2008年9月）

第一章 总 则

　　一、为进一步推进我市事业单位人事管理的科学化、规范化和制度化，根据《事业单位公开招聘人员暂行规定》（人事部令第6号）和《江苏省事业单位公开招聘工作人员实施意见》（苏人发〔2004〕32号），结合我市实际，制定本办法。

　　二、事业单位新进人员应当公开招聘，按干部人事管理权限由上级任命、涉密岗位和政策性安置等确需使用其他方法的除外。参照公务员制度管理的事业单位除外。

　　三、事业单位公开招聘应当贯彻“公开、平等、竞争、择优”原则，实行“统一规范、分级管理、分类实施”办法，以岗位需求为依据，做到信息公开、过程公开、结果公开，接受社会及有关部门的监督。

　　第二章 招聘范围、条件及程序

　　四、公开招聘应当面向社会，凡具备下列条件的人员均可报名应聘：

　　（一）具有中华人民共和国国籍；

　　（二）遵守宪法和法律；

　　（三）具有良好的品行；

　　（四）岗位所需的专业或技能条件；

　　（五）适应岗位要求的身体条件；

　　（六）岗位所需要的其他条件。

　　公开招聘不得设置歧视性条件要求。

　　五、公开招聘应当按下列程序进行：

　　（一）制订招聘计划；

　　（二）发布招聘简章；

　　（三）受理应聘并审查应聘人员的资格条件；

　　（四）考试、考核；

　　（五）体检、考察；

　　（六）确定拟聘人员；

　　（七）公示招聘结果；

　　（八）办理聘用手续。

　　第三章 招聘计划、信息发布与资格审查

　　六、公开招聘计划由用人单位制订，其主要内容应当包括：单位性质，隶属关系，岗位空缺情况，经费来源，招聘理由，招聘岗位、数量、时间及方式等。

　　七、市各主管部门所属事业单位的公开招聘计划必须经主管部门审核并报市人事行政部门核准。市直属事业单位的公开招聘计划由市人事行政部门核准。

　　区、县所属事业单位的公开招聘计划必须经区、县人事行政部门核准，并在发布招聘简章3个工作日前报市人事行政部门备案。

　　八、事业单位拟发布的公开招聘简章必须经有核准权的人事行政部门审核，并自报名之日起提前至少2日在有核准权的人事行政部门指定的媒体和南京市人事网站上发布。

　　公开招聘简章应当载明：

　　（一）招聘单位的基本情况（包括单位名称、隶属关系、基本职能、地址等）；

　　（二）招聘岗位、数量及所需资格条件；

　　（三）报名时间、地点及手续；

　　（四）考试、考核方式及时间；

　　（五）开考比例要求；

　　（六）成绩计算方法及录取办法；

　　（七）公示时间、方式；

　　（八）咨询、监督电话；

　　（九）其他需要说明的事项。

　　九、用人单位及其主管部门应当按公开招聘的要求，对应聘人员的资格条件进行审查，符合条件的方可参加考试、考核。一般情况下，同一岗位的招聘数与参加考试（核）人数应有一定的比例要求。

　　公开招聘可成立工作小组负责招聘的具体实施工作。招聘工作小组一般由人事、纪检（监察）等相关部门的人员组成，也可吸收有关专家及职工代表参加。

　　第四章 考试与考核

　　十、公开招聘考试、考核可采用笔试、面试和技能测试等多种方式。考试、考核内容主要是招聘岗位所需的专业知识、业务能力和工作技能。

　　具体的考试、考核科目和方式应根据用人单位的工作性质、人员结构、岗位特点和实际需要确定。

　　十一、根据公开招聘的范围、数量、专业和岗位要求，公开招聘考试、考核可经主管部门批准由事业单位自行组织，也可由本级或上级主管部门组织，或者由本级或上级人事行政部门统一组织。

　　人事行政部门所属考试服务机构和相关机构可受事业单位、人事行政部门或事业单位主管部门委托，为事业单位公开招聘人员提供服务。

　　十二、对通过考试、考核的应聘人员，招聘单位应对其资格条件进行复查，并对思想政治表现、道德品质、业务能力、工作实绩等情况进行考察。

　　第五章 聘 用

　　十三、公开招聘的单位及其主管部门应当按核准的公开招聘计划数，根据考试、考核、体检和考察的结果，研究确定拟聘用人员名单，并按公开发布的公示时间、方式予以公示，公示时间应当不少于7天。

　　招聘单位及其主管部门对公示中反映的问题应当及时查清，以决定是否聘用。

　　十四、公示期满后，公开招聘的单位及其主管部门应将拟聘用人员名单报有核准权的人事行政部门备案，并办理进人手续。

　　十五、用人单位与受聘人员应在平等自愿、协商一致的基础上，签订事业单位聘用合同，并按规定实行试用期。试用期包括在正式聘用合同期限内。

　　试用期满合格的，予以正式聘用；不合格的，取消聘用。

　　第六章 纪律与监督

　　十六、公开招聘应实行回避制度。凡与聘用单位负责人员有夫妻关系、直系血亲关系、三代以内旁系血亲或者近姻亲关系的应聘人员，不得应聘该单位负责人员的秘书或人事、财务、纪检（监察）岗位，以及有直接上下级领导关系的岗位。聘用单位负责人员和招聘工作人员在办理人员聘用事项时，涉及与本人有上述亲属关系或者其他可能影响招聘公正的，应当回避。

　　十七、各级政府人事行政部门和事业单位的主管部门，应当认真履行职责，加强对事业单位公开招聘工作的规范监管，重点是考试、考核环节的指导和监管。对公开招聘过程中的违规、违纪行为应当予以制止和纠正，并视情节轻重按有关规定作相应的处理。构成犯罪的，依法追究刑事责任。

　　第七章 其 他

　　十八、事业单位接收政策性安置人员由政府人事行政部门下达安置计划。事业单位根据本级人事行政部门及其主管部门下达的安置计划，可直接接收安置对象，也可在安置对象中进行招聘。

　　对事业单位急需的高层次人才、短缺人才及岗位有特殊要求的人员，经本级或上级人事行政部门批准，可采用简化招聘程序，在一定范围内考核、考察等方法进人。

　　事业单位招聘外国国籍人员的，按国家有关规定办理。

　　十九、本办法由市人事行政部门负责解释。

　　二十、本办法自发布之日起施行。